Prin Decizia Consiliului UE 1.553/2023, care a fost oficializată joi, România a obținut derogarea necesară pentru folosirea obligatorie generalizată, în relația B2B, a sistemului e-Factura. În forma sa de proiect, decizia conținea și informații de context despre chestiunea deducerii TVA-ului. Pe scurt, autoritățile de la noi voiau o derogare inclusiv de la articolul 178 din Directiva de TVA, astfel încât deducerile de TVA să fie posibile numai în baza facturilor electronice originale (cele validate de e-Factura), însă până la urmă au renunțat la intenție.

„Prin scrisoarea înregistrată de Comisie la 14 ianuarie 2022, România a solicitat autorizarea de a deroga de la articolele 178, 218 și 232 din Directiva TVA pentru a putea impune facturarea electronică obligatorie pentru tranzacțiile realizate între persoanele impozabile. Ulterior, prin scrisoarea înregistrată de Comisie la 30 septembrie 2022, România și-a modificat cererea. În consecință, România a confirmat că solicită autorizarea de a deroga doar de la articolele 218 și 232 din Directiva TVA și a precizat că intrarea în vigoare a măsurii va fi amânată până la 1 ianuarie 2024, în loc de 1 iulie 2022, care era data solicitată inițial”, precizau autoritățile europene în expunerea de motive a proiectului ce a devenit o decizie oficială.

Practic, forma finală a derogării nu conține nicio referire la articolul 178 din Directiva de TVA. Acest lucru ne confirmă, automat, că Guvernul n-are cum să lege dreptul de deducere a TVA-ului de deținerea facturii electronice originale transmise prin e-Factura.

Despre această posibilă restricționare semnificativă a dreptului de deducere atenționaseră, în mai 2022, specialiștii de la KPMG România. Aceștia subliniau că intenția Guvernului nu se potrivea cu jurisprudența europeană în materie de deduceri, pentru că asta ar fi însemnat ca inspectorii Fiscului să refuze deducerea când firmele prezentau facturi în alt format decât cel validat de e-Factura.

„Singurul pericol pe care l-am identificat noi ar fi o eventuală discuție legată de dreptul de deducere. Pentru că, atât timp cât factura originală, așa cum e considerată din perspectiva OUG 120/2021, este doar cea emisă în format XML, însoțită de acel sigiliu pus de Ministerul Finanțelor, în momentul în care vei trimite unui client o altă factură, în format PDF sau în format XML fără acel sigiliu, există riscul ca un inspector să considere că acea factură nu e originală și să-ți respingă dreptul de deducere.

În acest sens, România a fost un pic creativă și a cerut derogare și de la principiile legate de deductibilitatea TVA. (...) În ultimele discuții pe care le-am avut cu Legiuitorul... și ei sunt un pic în dubiu dacă o să primească această derogare, în ceea ce privește dreptul de deducere, pentru că jurisprudența Curții de Justiție a UE ne-a arătat constant că limitarea dreptului de deducere la cumpărător, din cauza unor acțiuni pe care nu le-a făcut furnizorul, nu e în linie cu prevederile legate de dreptul de deducere. (...) Așa că, până la momentul în care vom avea un răspuns din partea Legiuitorului european, partea asta de e-Factura e, mai degrabă, un sistem de raportare și nu va fi singura sursă de adevăr în ceea ce privește dreptul de deducere”, a explicat, la o conferință fiscală organizată anul trecut de avocatnet.ro, Alexandru Comănescu, Director în cadrul KPMG.

Având în vedere că Guvernul a renunțat să mai ceară derogarea de la articolul 178 din Directiva de TVA, specialiștii de la NNDKP spuneau, într-o alertă emisă recent, că se așteaptă ca deducerile de TVA să fie permise în continuare indiferent ce formă au facturile (nu va conta dacă sunt în format tipărit sau electronic sau că sunt validate sau nu de e-Factura):

„Considerăm că scopul organului fiscal a fost blocarea dreptului de recuperare a TVA în lipsa utilizării e-Factura. În lipsa acestei aprobări, se aplică regula obișnuită, adică deținerea unei facturi care să îndeplinească cerințele de conținut. Având în vedere interpretarea consecventă a Curții de Justiție a Uniunii Europene cu privire la articolul 178 din Directiva de TVA, care se concentrează pe existența informațiilor care să permită verificarea îndeplinirii condițiilor de fond pentru deducerea TVA și nu pe suportul pe care se află aceste informații, ne așteptăm ca deducerea TVA să fie permisă chiar și în lipsa utilizării e-Factura.”

Conform legislației actuale, de la 1 iulie 2022, sistemul e-Factura este obligatoriu în relația B2G, adică pentru achiziții publice, și în relația B2B, dar numai pentru vânzările de produse cu risc fiscal ridicat.

Dincolo de obligativitatea pentru produsele riscante și achizițiile publice, autoritățile vor să treacă la obligativitate pentru toate companiile, indiferent ce vând, începând din ianuarie 2024, aceasta fiind chestiunea pentru care s-a obținut derogarea amintită mai sus. Acum, autoritățile trebuie să facă demersurile necesare pentru a transpune derogarea în legislația fiscală, chestiune care ar trebui tranșată rapid în săptămânile ce vin.