avocatnet.ro 
În acest cadru geopolitic instabil, companiile multinaționale tind să își reevalueze strategiile pe termen lung și, uneori, să regândească modelele de business, iar o soluție viabilă o reprezintă reorganizarea afacerii. Deja se poate observa tendința companiilor către reorganizare, fie prin schimbarea profilului funcțional, fie prin relocarea producției în locații mai avantajoase din punct de vedere al costurilor.
Înainte de a lua o decizie cu privire la o schimbare a modelului de afaceri, companiile ar trebui sa ia in calcul și impactul din punct de vedere al prețurilor de transfer. Analiza de prețuri de transfer și implicațiile aferente trebuie evaluate la începutul procesului de reorganizare pentru a evita eventuale complicații într-o etapă ulterioară.
În ceea ce ține analiza de prețuri de transfer în contextul unei reorganizări, liniile directoare privind prețurile de transfer ale Organizației pentru Cooperare și Dezvoltare Economică (OCDE) includ un capitol special în acest sens. Potrivit capitolului IX al liniilor directoare ale OCDE, pentru a determina dacă remunerația este la valoare de piață, este necesară o analiză complexă și detaliată a modelului de business pre și postrestructurare.
Liniile directoare ale OCDE menționează trei elemente importante ce trebuie luate în considerare în cadrul analizei, în contextul unei restructurări.
1. Delimitarea exactă a tranzacțiilor din perspectiva funcțiilor, activelor și a riscurilor, înainte și după restructurare. Pentru a determina dacă, în cazul unei restructurări, în condiții normale de piață, ar fi fost nevoie de aplicarea unei compensații oricărei entități din cadrul unui grup, este important să se delimiteze cu exactitate tranzacțiile care au loc între entitățile afiliate implicate în reorganizare.
De exemplu, în contextul unei restructurări ce implică transformarea unui producător cu riscuri și funcții depline într-un distribuitor cu riscuri și funcții limitate, este important să se efectueze o delimitare clară a tranzacțiilor derulate dintre entitatea restructurată și entitatea/entitățile pentru a determina dacă este necesară plata unei compensații, care ar trebui să fie nivelul acesteia, care dintre membrii grupului ar trebui să o suporte și dacă aceasta este la valoare de piață.
2. Înțelegerea motivelor din spatele restructurării și a potențialelor beneficii, inclusiv rolul sinergiilor. De cele mai multe ori, companiile multinaționale tind către o reorganizare a structurilor de business din nevoia de a avea un control centralizat asupra activității operaționale, a producției, a distribuției, cât și a funcției de cercetare-dezvoltare. În spatele nevoii de restructurare poate fi competiția acerbă, economiile de scară, nevoia de specializare și de creștere a eficienței, cât și de reducere a costurilor.
3. Alte opțiuni disponibile în mod realist. Conform paragrafului 9.27 din liniile directoare ale OECD, „Principiul valorii de piață se bazează pe ideea că întreprinderile independente, atunci când evaluează condițiile unei tranzacții potențiale, vor compara tranzacția cu celelalte opțiuni disponibile în mod realist și vor încheia tranzacția numai dacă nu văd nicio alternativă care să ofere o oportunitate clar mai atractivă de a-și îndeplini obiectivul comercial.”
În contextul reorganizării, este important de analizat dacă o entitate terță ar fi acceptat condițiile reorganizării. Spre exemplu, în cazul rezilierii unui contract, o entitate terță s-ar fi așteptat la o remunerare pentru profitul potențial pierdut. Alternativ, contractele încheiate intragrup ar trebui să prevadă o clauză pentru rezilierea acestora la inițiativa unei entități contractante în cazul în care există condiții mai avantajoase pe piață.
Alte elemente importante de avut în vedere la analiza unei restructurări de afaceri, din prespectiva prețurilor de transfer și a compensației ce urmează a fi aplicate (dacă este cazul), sunt următoarele:
- transferul activelor corporale;
- transferul activelor necorporale;
- transferul riscurilor;
- transferul activității comerciale (de exemplu, funcțiile) / “on-going concern”, inclusiv fondul comercial.
Studiu de caz
Vom prezenta în cele ce urmează un caz relativ recent cu privire la reorganizarea de afaceri și implicațiile de prețuri de transfer care a avut loc în Olanda și care poate servi drept exemplu pentru analiza unor potențiale riscuri în cazul unei reorganizări de afaceri din România.
Pe 30 septembrie 2022, Tribunalul din Olanda de Nord a decis asupra unui litigiu privind aplicarea unei compensări la valoare de piață pentru reorganizarea de afaceri a unei companii multinaționale. Restructurarea a implicat realocarea a unor funcții ale companei olandeze către o companie din grup din Elveția. Contribuabilul a susținut că transferul a fost limitat la transferul de active, rezultând un impozit (eng. “exit tax”) de 2 milioane euro. Autoritățile fiscale olandeze au considerat că, de fapt, reorganizarea a implicat transferul de activități și responsabilități substanțiale și de bază ale companiei olandeze către compania sa afiliată din Elveția, fiind evaluat la valoarea de 320 milioane euro. Expertul independent numit de instanță a stabilit valoarea potențialului de profit transferat la 85 milioane euro.
Ce este de reținut din acest caz este că atât autoritățile fiscale, cât și instanța s-au bazat în analiza lor pe conduita părților (analiza funcțională) dincolo de prevederile contractuale sau documentația prezentă. De asemenea, un element principal care a contribuit la decizia finală a instanței a reprezentat faptul că entitatea olandeză nu avea pregătită o documentație de prețuri de transfer solidă care să susțină condițiile tranzacției și care a condus la inconsistențe în declarațiile ulterioare.
În concluzie, analiza reorganizării de afaceri trebuie să fie analizată minuțios și din perspectiva prețurilor de transfer pentru a determina dacă entitățile implicate ar trebui să primească / să achite o compensare pentru reorganizare. Această analiză ar trebui documentată atât în cadrul dosarului de prețuri de transfer, cât și în „Masterfile”-ul grupului. Lipsa unei documentații robuste ar putea genera riscuri fiscale ulterioare în cazul unei inspecții fiscale.
Sumar
Pentru optimizarea afacerii într-un context de instabilitate politică și economică, modelele de business trebuie reevaluate printr-o abordare strategică și bine fundamentată. Aceasta analiză complexă a restructurării businessului poate ajuta la identificarea elementelor-cheie și a celor mai bune strategii de restructurare, contribuind semnificativ la menținerea competitivității și sustenabilității companiei pe termen lung.
Orice restructurare a afacerii implică un context global, care ia în calcul o plajă diversă de factori (economici, financiari, politici etc.). Analiza de prețuri de transfer este un factor important care nu trebuie ignorat, având în vedere că autoritățile fiscale pot urmări orice reorganizare de afaceri atât din prisma aplicării unei remunerații pentru entitățile implicate, cât și din perspectiva documentării transferului de business în cadrul dosarului de prețuri de transfer.
DANNUTZA85